O senador Christopher Dodd (D-CT) (R) e o deputado Barney Frank (D-MA) (L) falam aos meios de comunicação após uma reunião com o presidente Barack Obama Na casa branca maio 21, 2010 em Washington, CC. Foto por Alex Wong / Getty Images Atualizado em 23 de setembro de 2016 Resumo O Dodd-Frank Wall Street Reform Act foi a reforma financeira mais abrangente desde a Lei Glass-Steagall. A Lei Gramm-Leach-Bliley revogou a Glass-Steagall em 1999. Permitiu que os bancos usassem derivados desregulamentados, causando a crise financeira de 2008. Dodd-Frank regulou os mercados financeiros para fazer outra crise econômica menos provável. Isso é exatamente o que Glass-Steagall fez depois da queda do mercado de ações de 1929. O Dodd-Frank Act foi nomeado após os dois legisladores que criaram. O senador Chris Dodd apresentou-o em 15 de março de 2010 e deu início a ele pelo Senado em 20 de maio. O projeto foi revisado pelo deputado Barney Frank e aprovado pela Câmara em 30 de junho. Em 21 de julho de 2010, o Presidente Obama assinou a Lei em lei. (Fonte: 34Dodd-Frank Wall Street Reform Act, 34 Senado dos EUA 34Sumário da Lei de Reforma Dodd-Frank, 34 Morrison e Forster.) 8 maneiras de Dodd-Frank tornar seu mundo mais seguro 1. Supervisionar Wall Street: O Conselho de Supervisão da Estabilidade Financeira parece Riscos que afetam toda a indústria financeira. Ele também supervisiona as empresas financeiras não-bancárias como hedge funds. Ele vai recomendar que o Federal Reserve supervisionar qualquer que fica muito grande. O Fed pedirá para aumentar sua reserva obrigatória. Isso impede que outro AIG se torne grande demais para falhar. O Conselho é presidido pelo Secretário do Tesouro. E tem nove membros: o Fed, SEC, CFTC, OCC, FDIC. FHFA ea nova CFPA. 2. Parar os bancos do jogo com Depositors39 Dinheiro: A Regra Volcker proíbe os bancos de usar ou possuir fundos de hedge para o lucro próprios banks39. Isso porque eles costumam usar seus depositantes39 fundos para fazê-lo. Os bancos podem usar hedge funds apenas para seus clientes. Determinar que fundos são para os bancos39 os lucros e quais os fundos são para os clientes tem sido difícil. Portanto, Dodd-Frank deu aos bancos sete anos para alienar os fundos. Eles podem manter todos os fundos se forem menos de 3 de receita. Os bancos fizeram lobby fortemente contra a regra, atrasando sua aprovação em dezembro de 2013. Ele entrou em vigor em abril de 2014 e tem até 21 de julho de 2015 para implementá-lo. 3. Regulamentar derivados de risco: Dodd-Frank exigiu que os derivados mais arriscados, como credit default swaps. Ser regulamentado pela Securities Exchange Commission (SEC) ou pela Commodity Futures Trading Commission (CFTC). Desta forma, a tomada de riscos excessivos pode ser identificada e levada à atenção dos decisores políticos antes de ocorrer uma crise grave. Uma câmara de compensação, semelhante à bolsa de valores. Devem ser configuradas para que essas negociações derivadas possam ser transacionadas em público. No entanto, Dodd-Frank deixou para os reguladores para determinar exatamente a melhor maneira de colocar isso em prática, o que levou a uma série de estudos e negociações internacionais. 4. Levar os negócios de hedge funds à luz: Uma das causas da crise financeira de 2008 foi que, uma vez que os fundos de hedge e outros consultores financeiros não eram regulamentados, ninguém sabia em que estava investindo ou quanto estava em jogo. É por isso que o Fed e outras agências pensavam que a crise das hipotecas de alto risco ficaria confinada à indústria da habitação. Para corrigir isso, Dodd-Frank diz que os fundos de hedge devem se registrar com a SEC e fornecer dados sobre seus negócios e carteiras para que a SEC possa avaliar o risco de mercado geral. Os Estados têm mais poder para regular os conselheiros de investimento, uma vez que Dodd-Frank eleva o limite de ativos de 30 milhões para 100 milhões. Em janeiro de 2013, 65 bancos em todo o mundo registraram seus negócios de derivativos com a CFTC. 5. Supervisionar Agências de Rating de Crédito: Dodd-Frank criou um Escritório de Ratings de Crédito na SEC para regular agências de classificação de crédito como Moody39s e ampères padrão Poor39s. Muitos culpam as agências por excesso de avaliação de alguns pacotes de derivativos e títulos garantidos por hipotecas. Isso engana os investidores que não perceberam que a dívida estava em risco de não ser reembolsada. A SEC pode exigir que as agências apresentem suas metodologias para revisão, e podem cancelar o registro de uma agência que forneça classificações com falhas. 6. Regular os cartões de crédito, empréstimos e hipotecas: O Consumer Financial Protection Bureau consolidado as funções de muitas agências diferentes. Ele supervisiona agências de crédito, cartões de crédito e débito. Bem como payday e empréstimos ao consumidor (mas não auto empréstimos de negociantes). O CFPB regula as taxas de crédito, incluindo crédito, débito, subscrição de hipotecas e taxas bancárias. Ele protege os imóveis em transações imobiliárias, exigindo que eles compreendam os empréstimos hipotecários de risco. Também exige que os bancos verifiquem a renda do mutuário, o histórico de crédito e o status do trabalho. O CFPB está sob o Departamento do Tesouro dos EUA 7. Aumento da Supervisão das Empresas de Seguros: Criou um novo Gabinete Federal de Seguros (FIO) sob o Departamento do Tesouro, que identifica companhias de seguros como a AIG que criam um risco para todo o sistema. Ele também reúne informações sobre o setor de seguros e certifique-se seguro acessível está disponível para minorias e outras comunidades underserved. Representa os Estados Unidos sobre apólices de seguro em assuntos internacionais. O novo escritório também trabalha com os estados para agilizar a regulamentação das linhas de excedentes seguros e resseguros. Supunha-se que apresentasse ao Congresso o impacto das reformas de resseguro prescritas pela Lei de Reforma de Não Aceites e Reinsseguros de 2010 e divulgasse uma atualização até 1º de janeiro de 2015. (Fonte: 34Federal Insurance Office Solicita Comentário do Público sobre o Escopo do Mercado Global de Resseguro, 34 CFT News, 27 de junho de 2012.) 8. Reformar o Federal Reserve: O Government Accountability Office (GAO) foi autorizado a auditar os empréstimos de emergência do Fed durante a crise financeira. Ele pode rever futuros empréstimos de emergência quando necessário. O Fed não pode fazer um empréstimo de emergência para uma única entidade, como Bear Stearns ou AIG. Sem a aprovação do Departamento do Tesouro. (Embora o Fed tenha trabalhado em estreita colaboração com o Tesouro durante a crise.) O Fed deve tornar públicos os nomes dos bancos que receberam esses empréstimos ou fundos TARP. Reforma de rua: A Lei Dodd-Frank No outono de 2008, uma crise financeira de Uma escala e severidade não vistas em gerações deixou milhões de americanos desempregados e resultou em trilhões de riqueza perdida. Nosso sistema de regulamentação financeira quebrada foi a principal causa dessa crise. Era fragmentada, antiquada e permitia que grandes partes do sistema financeiro operassem com pouca ou nenhuma supervisão. E permitiu que alguns credores irresponsáveis usassem taxas ocultas e impressões finas para tirar vantagem dos consumidores. Para garantir que uma crise como essa nunca mais aconteça, o presidente Obama assinou a lei de Dodd-Frank Wall Street Reform e Consumer Protection Act. A reforma Wall Street mais abrangente da história, Dodd-Frank impedirá a tomada de risco excessiva que levou à crise financeira. A lei também fornece proteções de senso comum para as famílias americanas, criando novos consumidores cão de guarda para evitar que as empresas de hipoteca e pay-day emprestadores de explorar os consumidores. Estas novas regras irão criar um sistema financeiro mais seguro e mais estável, que proporcione uma base sólida para o crescimento económico duradouro ea criação de emprego. Holding Wall Street Responsável A crise financeira foi o resultado de um fracasso fundamental de Wall Street para Washington. Alguns em Wall Street assumiram riscos irresponsáveis que eles não entenderam completamente e Washington não tinha autoridade para monitorar adequadamente ou restringir a tomada de riscos nas maiores empresas. Quando a crise atingiu, eles não tinham as ferramentas para quebrar ou acabar com uma empresa financeira falha sem colocar o contribuinte americano e todo o sistema financeiro em risco. Reforma financeira inclui uma série de disposições que vão limitar a tomada de risco excessivo e manter Wall Street responsável. Os contribuintes não terão de suportar os custos da irresponsabilidade Wall Streetrsquos: Se uma empresa falhar no futuro será Wall Street ndash não os contribuintes ndash que paga o preço. Separa o negócio comercial do setor bancário: O ldquoVolcker Rulerdquo assegurará que os bancos não tenham mais a possibilidade de possuir, investir ou patrocinar fundos de hedge, fundos de private equity ou operações de negociação proprietárias para seu próprio lucro, não relacionados ao atendimento de seus clientes. Negociação responsável é uma coisa boa para os mercados ea economia, mas as empresas não devem ser autorizados a executar fundos de hedge e fundos de private equity ao executar um banco. A reforma vai restringir o crescimento das maiores empresas financeiras, restringir as atividades financeiras mais arriscadas e criar um mecanismo para o governo para fechar as empresas financeiras falhas sem precipitar um pânico financeiro que deixa os contribuintes e pequenas empresas no gancho. Protegendo as famílias americanas de práticas financeiras injustas e abusivas Antes do acidente que devastou nossa economia, havia sete reguladores diferentes com autoridade sobre o mercado de serviços financeiros de consumo. Faltava falta de responsabilidade porque a responsabilidade era difusa e fragmentada. Além disso, muitos credores hipotecários e corretores de hipotecas foram quase completamente não regulamentados. Muitas famílias americanas responsáveis pagaram o preço de um sistema regulador ultrapassado que não supervisionou adequadamente os credores do dia de pagamento, as empresas de cartões de crédito, os credores de hipotecas e outros, permitindo-lhes tirar vantagem dos consumidores. Thatrsquos por que o presidente Obama superou os lobistas de grandes bancos para proteger e capacitar as famílias com as mais fortes salvaguardas do consumidor nunca. Presidente Obamarsquos Wall Street lei de reforma criou uma agência independente para definir e aplicar regras claras e consistentes para o mercado financeiro. O Consumer Financial Protection Bureau (CFPB) está estabelecendo regras claras da estrada e vai garantir que as empresas financeiras são mantidas em altos padrões. Como um policial de bairro na batida, o CFPB supervisiona bancos, cooperativas de crédito e outras companhias financeiras, e fará cumprir as leis financeiras dos consumidores federais. Por exemplo: Para as famílias que querem comprar uma casa: As pilhas de formulários necessários para uma hipoteca regular pode ser esmagadora, e muitos corretores têm aproveitado essa confusão para dar empréstimos mutuários que didnrsquot necessidade ou couldnrsquot pagar. O CFPB lançou um programa chamado Know Before You Should. Um esforço para combinar duas divulgações hipotecárias federalmente exigidas em uma única forma, mais simples que torna os custos e riscos do empréstimo claro e permite que os consumidores a loja de comparação. Pela primeira vez, há supervisão federal contínua de ambas as empresas não bancárias e os bancos no mercado de hipotecas para proteger os mutuários de injusto, enganosas ou outras práticas ilegais empréstimo hipotecário. Para famílias atingidas por taxas de cheque especial inesperadas: Muitas famílias foram automaticamente inscritas em programas de descoberto caros. Esses programas podem atingir os consumidores com taxas de descoberto onerosas, mesmo para as menores compras. Por exemplo, a FDIC descobriu que a taxa média de cheque especial para um único artigo comprado, como uma xícara de coffeemdashis 30 em bancos com ativos de mais de 1 bilhão. O CFPB irá reforçar as novas regras que dão aos consumidores uma escolha real sobre a possibilidade de juntar programas de descoberto caros para que eles não são inadvertidamente cobrados taxas desnecessárias. Para famílias com cartões de crédito: O cartão de crédito ato é muitas vezes chamado de cartão de crédito Bill of Rights. O presidente Obama assinou o projeto de lei em maio de 2009. Muitas das disposições mais significativas da lei entraram em vigor em fevereiro de 2010 e estão sendo aplicadas pelo CFPB. A lei tem dois propósitos principais: Equidade: Proibir certas práticas que são injustas ou abusivas, como caminhar para cima a taxa em um equilíbrio existente ou permitindo que um consumidor ir acima do limite e, em seguida, impor uma taxa de limite mais. Transparência: tornar as taxas e taxas em cartões de crédito mais transparentes para que os consumidores podem entender o quanto eles estão pagando por seu cartão de crédito e pode comparar diferentes cartões. A Lei CARD dá às famílias que usaram cartões de crédito para chegar perto quando os tempos são clareza apertada sobre as taxas de juros que são cobrados. Para as famílias que consideram os empréstimos estudantis: O Presidente Obama pediu à sua Administração para garantir que os alunos e as famílias tenham as ferramentas e informações relevantes que irão ajudá-los a tomar decisões financeiras saudáveis na prossecução dos seus objectivos de ensino superior. O Departamento de Educação eo Consumer Financial Protection Bureau lançaram um formulário modelo de divulgação de ajuda financeira mdash o Mdash de Ajuda Financeira Shopping Sheet para ajudar os alunos a entender melhor o tipo e quantidade de ajuda que qualificam e facilmente comparar pacotes de ajuda oferecidos por diferentes faculdades e universidades , E estão projetando um scorecard da faculdade que contem indicadores chaves do sucesso do estudante e de resultados financeiros sobre cada instituição do ensino superior nacional. Este novo boletim vai tornar mais fácil para os alunos e as famílias a escolher uma faculdade que melhor se adapta às suas metas, finanças e necessidades. Dodd-Frank Regras Impacto End-Usuários de Derivativos de Câmbio O post a seguir vem de Michael Occhiolini . Parceiro focado em finanças corporativas, direito corporativo e governança, e derivativos em Wilson Sonsini Goodrich amp Rosati, e é baseado em um memorando WSGR Alert. A publicação completa, incluindo anexos, está disponível aqui. Este post é um resumo de alguns desenvolvimentos recentes no âmbito da Dodd-Frank Wall Street Reform e Consumer Protection Act (Dodd-Frank) que impactam os usuários finais corporativos de operações de derivativos de câmbio (FX) e devem ser lidos em Em conjunto com os quatro Alertas anteriores do WSGR sobre questões Dodd-Frank FX de outubro de 2011. setembro de 2012. fevereiro de 2013. e julho de 2013. O Título VII da Dodd-Frank alterou o Acto de Troca de Mercadorias (CEA) e outras leis federais de valores mobiliários para fornecer um novo quadro regulamentar abrangente para o tratamento de derivativos de balcão, que são geralmente definidos como 8220swaps8221 sob a Seção 1a (47) O CEA. Entre outras coisas, a Dodd-Frank prevê: o registro e regulamentação de swap dealers e principais participantes de swap, a implementação de requisitos de compensação e execução de swaps e o estabelecimento de requisitos de registro e relatórios para swaps. A definição estatutária contida no Dodd-Frank é bastante ampla e inclui uma ampla variedade de derivativos de FX, tais como swaps cambiais, contratos de câmbio de Forex, swaps de moeda, swaps de moedas cruzadas, opções de moeda estrangeira (incluindo opções com colar) e não faturáveis FX forward contracts (NDFs), cada um conforme descrito no Anexo A do presente alerta. 1. Visão Geral da Estrutura Regulatória de Swaps de Câmbio Em novembro de 2012, o Secretário do Tesouro dos EUA emitiu uma determinação final que isenta os swaps cambiais e os contratos de câmbio de FX da maioria dos requisitos de swap da Dodd-Frank. Em sua face, a Determinação de Tesouraria aplica-se somente a swaps de FX isentos (descritos no Anexo A) e não se estende a qualquer outro tipo de transação de derivativos de FX. Em agosto de 2012, a Commodity Futures Trading Commission (CFTC) ea Comissão de Valores Mobiliários (SEC) emitiram regras conjuntamente definindo o termo 8220swap8221 sob Dodd-Frank. Essas regras diferenciavam claramente os derivativos de FX que poderiam estar sujeitos à determinação de tesouraria a partir de derivativos de câmbio que não estariam sujeitos à determinação de tesouraria. As regras finais confirmam, assim, que os seguintes derivados de FX (descritos no Anexo A) seriam tratados como swaps (swaps de FX não isentos) ao abrigo do CEA, independentemente da determinação do Secretary8217s: Opções em moeda estrangeira Contratos a prazo não Swaps Cross-currency swaps Embora a determinação de tesouraria prevê que os swaps cambiais isentos não serão sujeitos aos requisitos de compensação e negociação da Dodd-Frank8217, essas transações continuarão sujeitas aos seguintes requisitos da Dodd-Frank: (1) (2) os padrões de conduta de negócios externos descritos na Seção 2 deste alerta, e (3) as disposições anti-evasão de Dodd-Frank descritas na Seção 7 deste post (medidas anti-evasão regras). Em contrapartida, os swaps de FX não isentos estão sujeitos aos seguintes requisitos da Dodd-Frank: (1) os requisitos de compensação e negociação da Dodd-Frank que são discutidos na Seção 3 deste artigo (a menos que outra isenção esteja disponível) As exigências de margem propostas impostas pela CFTC ou pelos reguladores federais consideram as 8220 reguladoras prudenciais, 8221 1 (3) as três categorias de exigências de relatórios e manutenção de registros descritas na Seção 6 deste post, (4) as normas de conduta de negócios externas ) Os requisitos de documentação de swap descritos na Seção 2 deste post sob as regras de documentação de swap (definidas abaixo), e (6) as regras anti-evasão. 2. Visão geral de 2013 Requisitos de documentação Em 2013, entraram em vigor os requisitos de relatórios de swap e as regras de documentação de swap (definidas abaixo), que impõem vários requisitos de documentação aos swap dealers e aos principais swap participants. Essas regras são complementares às regras de conduta de negócios externas que entraram em vigor em 2012, que também se aplicam aos negociadores de swap e aos principais participantes de swap. Regras de Documentação de Swap e as regras de CFTC do Protocolo de Março de 2013 do ISDA (Protocolo 2.0) relativas a confirmação de negócios, reconciliação de carteira, compactação de carteira e documentação de relacionamento de swap, aplicáveis aos negociadores de swap e aos principais participantes de swap 2013. 2 As Regras de Documentação de Swap aplicam-se a swaps de FX não isentos, mas não se aplicam a swaps de FX isentos. Essas regras exigem que os negociadores de swap, entre outras coisas, (1) limitem o tempo entre a execução de um swap de FX não isento e o tempo que o distribuidor de swap distribui e executa documentação juridicamente vinculativa com respeito a tal transação com um end - (2) acordar por escrito com cada uma das contrapartes sobre os termos pelos quais o negociante de swap ea contraparte se envolverão na reconciliação da carteira, e (3) estabelecer e seguir políticas e procedimentos escritos para encerrar periodicamente Swaps totalmente compensatórios e para realizar exercícios de compressão de carteira relacionados com swaps com contrapartes que não sejam negociadores de swaps na medida em que tal for solicitado por essa contraparte. Além disso, as Regras de Documentação de Swap exigem que os negociadores de swap estabeleçam e sigam políticas e procedimentos escritos razoavelmente projetados para garantir que o negociante de swap execute a documentação de troca de negociação com usuários finais corporativos de swaps de FX não isentos 8220prior ou contemporaneamente com8221 entrando em um Swap de FX não isenta com o usuário final corporativo (Documentação de Negociação). Para cumprir com estas regras, a Documentação de Negociação deve ser por escrito e incluir todos os termos que regem a relação comercial entre o negociante de swap eo usuário final corporativo, incluindo termos como obrigações de pagamento, eventos de inadimplência, compensação, E cálculo de obrigações em caso de rescisão. A maioria dos nossos clientes corporativos de clientes finais satisfez os requisitos de Documentação de Negociação aplicáveis aos negociadores de swaps aderindo ao Protocolo de Março de 2013 (Protocolo 2.0) publicado pela International Swaps and Derivatives Association (ISDA). O protocolo 2.0 é um mecanismo concebido para permitir que os participantes no mercado completem os termos de suas relações de troca de swap existentes a fim de cumprir com os vários requisitos de Dodd-Frank. Entre outras coisas, o Protocolo 2.0 permite que os utilizadores finais corporativos celebrem um acordo-mestre ISDA 2002 (ISDA presumido) para reger os seus swaps não eliminados na medida em que ainda não cumpriam os requisitos de documentação estabelecidos nas regras de Documentação de Negociação. O ISDA considerado inclui certos termos básicos necessários para satisfazer as regras de Documentação de Negociação. Enquanto a entrada em um ISDA considerado é suficiente para cumprir com as regras de Documentação de Negociação, a maioria dos nossos usuários finais, em vez disso, entrou em acordos negociados ISDA Master, a fim de personalizar a sua documentação derivada para atender às suas necessidades específicas. Além disso, o Protocolo 2.0 aborda os requisitos de resolução de disputas e reconciliação de carteira das Regras de Documentação de Swap. É importante notar que os revendedores de swap normalmente exigirão que cada entidade legal no grupo corporativo que é parte em um swap inscreva-se no Protocolo 2.0 para que o revendedor de swap atenda aos seus requisitos Dodd-Frank. Por exemplo, se uma empresa-mãe e uma subsidiária da empresa-mãe negociarem derivativos de câmbio, cada entidade deve entrar no Protocolo 2.0 separadamente. As normas de conduta de negócios externas aplicáveis aos negociadores de swap proíbem certas práticas abusivas e exigem que os negociadores de swap (1) revelem certas informações relevantes para as contrapartes e (2) conduzam a devida diligência em relação a Suas transações com contrapartes (o 8220 conhece seus requisitos de customer8221). Por conseguinte, os utilizadores finais deviam alterar a sua documentação comercial para facilitar os comerciantes de swap8217 e os principais participantes de swap8217 cumprimento das regras de conduta empresarial externa até 1 de Maio de 2013. A maioria dos utilizadores finais corporativos de derivados de FX cumprem os requisitos de documentação exigidos pela Swap dealers sob os padrões de conduta de negócios externos, usando o ISDA agosto Protocolo de agosto (Protocolo 1.0). O Protocolo 1.0 fornece às partes a capacidade de alterar a sua documentação existente concordando com certos suplementos publicados pela ISDA. Semelhante ao protocolo 2.0, os revendedores de swap normalmente exigem que cada entidade legal no grupo corporativo que é parte em um swap para entrar no protocolo 1.0. Consulte nosso Alerta WSGR de fevereiro de 2013 para obter uma descrição mais detalhada dos procedimentos de conformidade do Protocolo 1.0. Exceção do Usuário Final e Requisitos de Compensação e Negociação de FX Os usuários finais corporativos que propõem entrar em certos tipos de swaps de taxa de juros agora são obrigados a cumprir com os requisitos de compensação e de execução de negócios para tais swaps de taxa de juros, A isenção de compensação de Dodd-Frank8217s e os requisitos de execução comercial fornecidos às empresas que atendem aos requisitos especificados estabelecidos pela CFTC (Excepção ao Utilizador Final). Contudo, a CFTC não emitiu quaisquer propostas para exigir a compensação e a negociação electrónica de qualquer derivado de divisas de balcão. Não esperamos que a CFTC emita essa proposta no curto prazo e, se um mandato de compensação for proposto e emitido este ano, é improvável que os usuários finais corporativos sejam obrigados a cancelar tais transações antes do final de 2014 , Com base na expectativa de que tal exigência de compensação não seria aplicável a um usuário final corporativo até 270 dias após a data efetiva de uma determinação final de compensação obrigatória. Como resultado, para usuários finais corporativos que negociam exclusivamente derivativos de FX, esperamos que não haja necessidade de implementar a Exceção de Usuário Final para qualquer usuário final corporativo de derivativos de FX antes do final de 2014. Além disso, Acreditam que faria sentido que os usuários finais corporativos que negociam exclusivamente derivativos de FX esperem até que os requisitos de margem final para swaps não-compensados sejam adotados pela CFTC e reguladores prudenciais antes de eleger a Exceção de Usuário Final, já que os requisitos de margem para swaps não , Dependendo dos requisitos finais, tornar mais econômico para limpar uma determinada transação de FX em vez de depender da Exceção de Usuário Final para evitar os requisitos de compensação. Nosso Alerta WSGR de setembro de 2012 fornece uma descrição detalhada do processo para eleger a Exceção do Usuário Final. 4. Requisitos de Margem para Swaps não Limitados Em setembro de 2013, o Comitê de Supervisão Bancária de Basileia ea Organização Internacional de Comissões de Valores emitiram seu quadro final para swaps não-clarificados (o Quadro). Embora o Quadro não seja um regulamento juridicamente vinculativo, esperamos que influencie as regras finais sobre requisitos de margem para os swaps a serem emitidos pela CFTC e reguladores prudenciais. Um princípio-chave da Estrutura é que os requisitos de margem para swaps não-clarificados devem promover a compensação central refletindo o maior risco associado a swaps não-liquidados, ou seja, os requisitos de margem para swaps não liquidados devem ser maiores do que para swaps compensados. No caso em que a CFTC ou os reguladores prudenciais implementem requisitos de margem mais elevada para swaps não liquidados versus swaps compensados, os utilizadores finais corporativos de derivados de FX, na medida em que um derivado de FX específico esteja sujeito a compensação obrigatória nos termos dos regulamentos promulgados pela CFTC ou reguladores prudenciais, podem optar por compensar esse derivativo de FX em vez de dependerem da Exceção do Usuário Final, dependendo da economia de uma determinada transação de derivativos de FX. 5. Aplicação transfronteiriça dos requisitos Dodd-Frank Em 26 de julho de 2013, a CFTC publicou uma orientação interpretativa definitiva sobre a aplicação transfronteiriça de regulamentações de swap no âmbito da Dodd-Frank que, entre outras coisas, impacta os usuários finais não financeiros de Derivativos de FX de balcão (Cross-Border Guidance). A Orientação Transfronteiriça não é uma regra formal promulgada e adotada pela CFTC, mas sim uma orientação interpretativa 8221 sobre a visão da CFTC8217 de quando as regras de swap da Dodd-Frank se aplicam a operações de swap transfronteiriças, incluindo transações de derivativos de câmbio. Sob a Orientação Transfronteiriça, os regulamentos de Dodd-Frank aplicáveis a qualquer transação de swap (e, em particular, operações de derivativos de câmbio) variam dependendo se as partes dessa transação de swap são 8220U. S. Pessoas8221 ou caem dentro de outras categorias enumeradas discutidas abaixo, como uma afiliada garantida ou condutor afiliado. Ver Anexo B a este alerta para a definição não-exclusiva de um 8220U. S. Pessoa.8221 Para a maioria de nossos clientes incorporados do usuário final, a matriz incorporada de Delaware, desde que é uma pessoa dos EU sob a orientação transfronteiriça, terá uma classe de seguranças registada sob o Securities Exchange Act de 1934, como emenda Corporate End-User), e estarão sujeitos substancialmente a todos os regulamentos aplicáveis da Dodd-Frank com relação às suas operações com derivativos de câmbio, independentemente de a contraparte da transação de câmbio ser ou não uma pessoa norte-americana. Esses usuários finais corporativos-mãe freqüentemente entrarão em um contrato-mestre ISDA 2002 com uma entidade financeira que é uma pessoa dos EUA e, em seguida, usar o mesmo formulário para suas subsidiárias não-EUA, incluindo tipicamente fornecendo uma garantia de pai com relação a esses não - Subsidiárias americanas (subsidiárias no exterior). No que se refere a qualquer subsidiária estrangeira, o primeiro passo no cumprimento da Orientação Transfronteiriça é determinar se a subsidiária estrangeira se enquadra ou não na definição da CFTC8217 de uma pessoa norte-americana. Cláusula (iii) da definição de 8220U. S. Pessoa8221 inclui 8220 qualquer corporação que tem seu principal local de negócios nos Estados Unidos.8221 Para a maioria dos nossos clientes corporativos de usuário final, não acreditamos que suas subsidiárias estrangeiras teriam seus principais locais de negócios nos Estados Unidos, uma vez que essas subsidiárias estrangeiras tipicamente Têm seus próprios escritórios executivos, conselhos de administração e operações corporativas autônomas e separadas, e não foram formados especificamente para negociar produtos derivados de FX ou outros produtos financeiros. Assumindo que a subsidiária estrangeira não é uma pessoa dos EUA, a próxima questão é o status da contraparte para a transação de derivativos de câmbio. Se essas subsidiárias estrangeiras negociarem derivativos de FX com uma entidade financeira que seja um negociante de swap americano ou participante de swap principal (e, portanto, uma pessoa dos EUA), as subsidiárias estrangeiras deverão cumprir todas as regras de swap da Dodd-Frank aplicáveis aos seus EUA Swap com relação às suas operações com derivativos de câmbio. No entanto, quando a Orientação Transfronteiriça se torna muito complicada é com relação a transações em que a subsidiária estrangeira entra em um derivativo de FX com uma pessoa que não seja norte-americana, incluindo um swap dealer, Usuário que não é uma pessoa dos EUA. A aplicação dos regulamentos de swap da Dodd-Frank a uma transacção de derivados de FX envolvendo uma subsidiária estrangeira com uma pessoa que não seja dos EUA dependerá de vários factores, incluindo o estatuto da subsidiária estrangeira, se uma garantia de origem dos EUA é fornecida ao estrangeiro Subsidiária e se a subsidiária estrangeira é um canal de afiliado, juntamente com o status da subsidiária de subsidiária estrangeira para a transação de derivativos de câmbio. À luz da extrema complexidade da Orientação Transfronteiriça, recomendamos entrar em contato conosco diretamente para discutir como a Orientação Transfronteiriça se aplicaria à sua transação aplicável envolvendo uma de suas subsidiárias no exterior. A fim de ajudar as contrapartes de swap a compreenderem quais as regras aplicáveis às suas transacções de swap, a ISDA publicou uma Carta de Representação de Swaps Transfronteiras (Carta de Representação) que várias contrapartes financeiras solicitaram aos nossos utilizadores finais corporativos para cumprir com a Cruz - Orientação de Bordo. 3 A Carta de Representação requer que os participantes do mercado preencham um questionário de três etapas, que consiste nas seguintes perguntas (os termos definidos abaixo são definidos na Carta de Representação): 1. Se o participante no mercado acredita razoavelmente que é um 8220U. S. 8221 conforme interpretado pela CFTC no Guia Transfronteiriço. Se a resposta a esta pergunta é 8220yes, 8221 então nenhuma outra representação é requerida sob a Carta de Representação. 2. Se um participante no mercado acreditar razoavelmente que não é um 8220U. S. Pessoa, 8221 então o participante do mercado deve responder as seguintes perguntas adicionais: a. Se o participante do mercado acredita razoavelmente que é um condutor afiliado, 8221 conforme definido na Orientação Transfronteiriça b. Se o participante do mercado acredita razoavelmente que as suas obrigações de swap são apoiadas por uma garantia 8220, conforme definido no Guia Transfronteiriço. Se as respostas às perguntas (a) e (b) são 8220no, 8221 então nenhuma outra representação é requerida. (It should be noted that the term 8220guarantee8221 is very broadly defined in the Cross-Border Guidance and, in addition to formal guarantees, could include keepwells and other funding arrangements.) 3. If a market participant reasonably believes that its swap obligations are supported by a 8220guarantee,8221 as defined in the Cross-Border Guidance, then the market participant must answer the following additional questions: a. Whether the market participant reasonably believes that such 8220guarantee8221 is provided by an entity that is both (i) a 8220U. S. person,8221 as interpreted by the CFTC in the Cross-Border Guidance, and (ii) a 8220Financial Entity,8221 as defined in the CEA b. Whether the market participant is affiliated with a Swap Dealer, as defined in the CEA and the applicable regulation In making these representations, corporate end-users should consult with the definitions and lists of relevant factors included as Appendix I to the Representation Letter. 6. Reporting and Recordkeeping Requirements The reporting and recordkeeping requirements for swaps under Dodd-Frank (including FX derivatives) are quite complex. There are three general categories of reporting requirements: Real-Time Reporting . Provides for real-time reporting and public dissemination of certain swap data, including pricing data for certain newly executed swaps and amendments to existing swaps. Regulatory Reporting . Provides for reporting to SDRs of primary economic terms and confirmation data of swaps, life-cycle data, and valuation data, but the information will not become publicly available. Historical Reporting . Provides for similar reporting requirements as regulatory reporting to SDRs of historical swap information. Dodd-Frank requires all transactions in swaps to be reported to a swap data repository, or if no SDR is available, to the CFTC or SEC, as applicable. These reporting requirements are applicable to a corporate end-user of over-the-counter FX derivatives only in the event that its counterparty is neither (1) a clearinghouse in the case of a cleared swap or (2) a swap dealer or major swap participant in the case of an uncleared swap. As a result, you will be subject to the reporting requirements only if your counterparty is another end-user, which will be extremely unlikely for most corporate end-users of over-the-counter FX derivatives. The regulatory reporting requirement became effective in 2013 and will apply to both exempt and non-exempt FX swaps. The real-time and historical reporting requirements will only apply to non-exempt FX swaps. In addition, a corporate end-user is required to obtain a legal identifier (LEI) for each legal entity in the corporate structure trading FX derivatives. Currently, market participants may satisfy this requirement by registering for a CFTC Interim Compliant Identifier (commonly referred to as a 8220CICI8221), which is an interim legal identifier to be used until a global LEI system is implemented and operational. Recordkeeping for FX Swaps Entered into On or After April 10, 2013 Under the general recordkeeping requirements for new FX swaps, corporate end-users will be required to keep full, complete, and systematic records, together with all pertinent data and memoranda, with respect to each swap to which it is a counterparty, including without limitation, all records demonstrating that it is entitled with respect to any swap to elect the End-User Exception to the clearing requirement. Representations as to the election of and compliance with the End-User Exception by a corporate end-user are included in Protocol 2.0. Records may be maintained in paper or electronic form and be made available for CFTC inspection. FX swap records must be maintained from the date of creation of the FX swap through at least five years after termination of a swap. Swap records must be retrievable within five business days. In addition, corporate end-users must keep records of all required identifiers, including the unique swap identifier, the parties8217 LEIs, and any product identifier. These recordkeeping obligations will require corporate end-users to establish swap recordkeeping policies and procedures. We expect that complying with these new rules may require investment in new recordkeeping systems, depending on the nature and extent of trading activity. Recordkeeping for Historical FX Swaps For each historical swap that terminated or expired prior to April 25, 2011, end-users must retain the records of the primary economic terms of the swap that were in their possession as of October 1, 2010 (in the case of swaps entered into before the enactment of Dodd-Frank on July 21, 2010) or as of December 17, 2010 (in the case of swaps entered into on or after July 21, 2010, and prior to April 10, 2013). In each case the end-user must retain the records for five years after the termination or expiration date of such swap. Additionally, end-users must retain copies of (i) any confirmation executed by the parties, (ii) any master agreement governing the swap and any amendment or modification thereof, and (iii) any credit support agreement relating to the swap and any amendment or modification thereof. Records of historical swaps may be kept in paper or electronic form and must be retrievable within five business days. Dodd-Frank8217s anti-evasion rules apply to both exempt FX swaps and non-exempt FX swaps and provide that any transaction that is 8220willfully structured8221 as a foreign exchange forward or foreign exchange swap to evade any provision of the CEA shall be deemed a swap for purposes of the CEA. The implications of violating these anti-evasion rules can be quite serious and constitute a felony. Accordingly, end-users should be sensitive to any actions or communications that could be construed as evidence of a willful intent to evade swap treatment under the CEA. What You Should Do Now Corporate end-users of FX derivatives should take the following steps, among others, in order to comply with the regulations described above: Confirm your continued compliance with recordkeeping requirements for swaps Look out for any potential non-compliance with the anti-evasion rules Monitor CFTC future pending releases with respect to the clearing and trading of FX swaps Monitor future ISDA protocols that may be forthcoming 1 Dodd-Frank defines the term 8220prudential regulator8221 to include the Federal Reserve Board, the Office of the Comptroller of the Currency, the Federal Deposit Insurance Corporation, the Farm Credit Administration, and the Federal Housing Finance Agency. (go back) 2 Confirmation, Portfolio Reconciliation, Portfolio Compression, and Swap Trading Relationship Documentation Requirements for Swap Dealers and Major Swap Participants, 77 Fed. Reg. 55904 (Sept. 11, 2012). (go back) Programs Faculty 038 Senior Fellows Lucian Bebchuk Alon Brav Robert Charles Clark John Coates Alma Cohen Stephen M. Davis Allen Ferrell Jesse Fried Oliver Hart Ben W. Heineman, Jr. Scott Hirst Howell Jackson Robert J. Jackson, Jr. Wei Jiang Reinier Kraakman Robert Pozen Mark Ramseyer Mark Roe Robert Sitkoff Holger Spamann Guhan Subramanian Program on Corporate Governance Advisory Board William Ackman Peter Atkins Joseph Bachelder John Bader Allison Bennington Richard Brand Daniel Burch Richard Climan Jesse Cohn Joan Conley Isaac Corr Arthur Crozier John Finley Stephen Fraidin Byron Georgiou Jason M. Halper Carl Icahn Jack B. Jacobs Paula Loop David Millstone Theodore Mirvis Toby Myerson Morton Pierce Barry Rosenstein Paul Rowe Marc Trevino Adam Weinstein Daniel Wolf Harvard Law School Forum on Corporate Governance and Financial Regulation All copyright and trademarks in content on this site are owned by their respective owners. Other content 2016 The President and Fellows of Harvard College.
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